許春明
      繼“番茄花園事件”后，微軟又行動了！而這次針對軟件個人終用戶，引起一片驚恐。微軟自20日起投放新一輪正版增值計劃:如果WindowsXP用戶沒有通過正版驗證，將被每小時“黑屏”一次，并在屏幕右下方出現一個通知和持續提醒的對話框；如果Office用戶沒有通過正版驗證，30天后將被添加“不是正版”標記。微軟稱此舉“只是為了幫助用戶識別自己電腦中的軟件是不是正版”，是“善意的提醒”。
      我們贊同并支持微軟打擊盜版維護版權的舉措，軟件高價不應是用盜版的理由。我國的知識產權法已為權利人提供了強有力的行政救濟和司法救濟途徑，微軟完全可通過行政舉報或民事訴訟制止侵權行為，維護其利益。頗有意思的是，微軟在采取“黑屏”手段的同時，明確表示“不會提起訴訟”。同時，我國法律也允許知識產權權利人以合法的技術手段進行一定的“自力救濟”，我國《計算機軟件保護條例》第24條規定，“故意避開或破壞著作權人為保護其軟件著作權而采取的技術措施的”行為屬“侵權行為”。可見，微軟“黑屏”合法性的關鍵在于：該手段是否屬于法律界定的“技術措施”？如果屬于“技術措施”，是否應受到一定的限制？
      首先，受法律保護的技術措施必須是“為保護其軟件著作權而采取的技術措施”。微軟的正版驗證通知通過對軟件用戶的驗證，達到“幫助用戶識別自己電腦中的軟件是不是正版”的“善意的提醒”的目的。如果以該直接目的評判，正版驗證通知難以界定為受法律保護的“技術措施”。當然，其“善意的提醒”的終目的是“為保護其軟件著作權”，就此終目的，正版驗證通知或許屬于“技術措施”?？梢姡④浀恼骝炞C通知是否為合法的“技術措施”還有待明確。
      其次，即使是一項屬于法律界定的“技術措施”，其實施也應受到一定的限制。合法技術措施的實施不得危害計算機信息系統安全，不得侵犯用戶的合法使用權，不得損害消費者合法權益、侵犯商業秘密和公民的隱私權、名譽權，不得利用技術措施進行壟斷和不正當競爭；技術措施還應當為公眾保留合理使用的余地。微軟的“黑屏”行為給用戶帶來了恐慌和不便，甚至影響用戶計算機中的其他合法軟件的正常使用，涉嫌侵害用戶對其合法財產的使用權。微軟的正版驗證程序收集、監控、跟蹤用戶的數據甚至進行一些操作，使用戶的個人隱私和商業秘密處于不安全的狀態，涉嫌侵害用戶的隱私權、商業秘密權。微軟僅憑自己的正版驗證而未經行政執法部門或司法部門的認定，就對用戶進行黑屏和加注盜版標記，未經裁判自行“執法”，涉嫌濫用權利并侵犯用戶的名譽權。
      微軟黑屏行為不能不讓人想起1997年江民公司KV300++軟件“邏輯炸彈”案。江民公司為制止盜版，在其軟件中加入了一種程序，可準確識別盜版盤，并鎖死盜版者的電腦硬盤。，“邏輯鎖”程序被北京市公安局認定為屬于故意輸入有害數據危害計算機系統安全的行為，處以罰款和責令消除“邏輯鎖”了事。
      軟件技術措施不能超出版權保護的必要界限，不應演變為對軟件個人終用戶的自行報復和懲罰，不能與“任何人不得自任法官”的法律理念相悖。軟件版權應當并且必須得到切實保護，這不僅是微軟的利益訴求，也是我國軟件業發展的保障。但權利的行使應當通過合法途徑與手段，超出法律允許的必要界限，微軟黑屏之類的手段就可能演化為“版權暴力”，陷入“以暴制暴”的窘境。 （作者系上海大學知識產權學院副教授）